海关专家赵宏：最新海关行政处罚的裁量罚标规则！ -九游会国际

裁量阶次

《海关行政处罚实施条例》（以下简称《处罚条例》）第14、15、17、18和19条，针对不同情形的违反海关监管规定行为，分别规定了处货物价值30%以下，货物价值5%-30%，漏缴税款30%-2倍，货物价值10%以下，以及物品价值20%以下等不同幅度的罚款。在各处罚幅度中，具体案件如何适用量罚标准？需要将大幅度首先分为若干小幅度，区分小幅度的依据是不同的违法情节，依次是不予处罚情节，减轻处罚情节，从轻处罚情节，一般处罚情节和从重处罚情节，上述五种不同情节，即是《裁量基准》中所说的裁量阶次。形象一点，就是《裁量基准》将法律规定的大幅度切四刀，分成五段，变成五个小幅度。每一个海关行政处罚案件，具体罚款比例应该是多少？如果明确了具体的处罚情节，就确定了大致的量罚比例。

不予处罚的情节

海关对一个行政处罚案件如何处理？首先，需要对其涉案行为进行定性，看看客观上有没有违法事实和证据，主观上有没有存在过错，如果两者兼具，案件就能成立，构成违法行为。其次，需要判断要不要追究法律责任，并不是所有的违反海关监管规定行为，都要予以处罚，根据《裁量基准》第7条规定，如果具有以下事实与情节，则不需要追究法律责任，应当不予处罚。
轻微违法：符合《海关行政处罚“轻微违法免罚”事项清单（一）》规定的11种事项，属于轻微违法情节，如：当事人向海关不实申报影响海关统计，违法货物价值在人民币20万元以下的，当事人不实申报影响海关监管秩序，涉案货物价值人民币5万元以下的，当事人不实申报影响许可证管理，涉案货物价值人民币3万元以下的，或者不实申报影响海关税款征收，漏缴税款在人民币5000元以下的，具备以上违法事实并及时改正，没有造成危害后果的，就是轻微违法情节，应当不予处罚。

这里，海关列举了11种轻微违法事项，条件具体且明确，不易出现争议。但在违法行为的危害后果上，要求同时具备“及时纠正并且没有造成危害后果”，才可以不予处罚，如何理解“及时改正且没有造成危害后果”的条件？

初次违法：当事人在2年（24个月）内第一次实施了符合《海关行政处罚“初次违法免罚”事项清单（一）》规定的11种事项，属于初次违法危害后果轻微的情节，可以不予处罚。如：当事人向海关不实申报影响海关统计，违法货物价值在人民币50万元以下的，当事人不实申报影响海关监管秩序，涉案货物价值人民币10万以下的，当事人不实申报影响许可证管理，涉案货物价值人民币5万元以下的，不实申报影响海关税款征收，漏缴税款在人民币10000元以下，旅客首次出境携带外币折合2万美元以下未申报的情节等，2年内当事人第一次实施以上违法事实并及时改正的，是初次违法情节，应当不予处罚。

一个海关行政案件，判断是否可以适用初次违法情节，不予行政处罚，主要看两个条件：第一，是不是初次违法？注意，初次违法不等于第一次违法，当事人在2年前实施的违规行为，并不影响初次违法的认定，只要在2年内不违法，就算初次违法；第二，是不是后果轻微？主要体现在涉案货物价值或者漏缴税款上面，涉案货值或者漏税额在清单列明范围之内的，属于初次违法后果轻微，应当不予处罚。

没有主观过错：是不是具有主观过错，是认知上的一种状态，即表现为主观故意或者过失。但需要从客观上予以验证，具体案件中要用事实和证据向海关证明，当事人自己没有主观过错。例如：企业向海关申报商品归类，被海关认定申报错误，但若企业能够证明自己申报错误不是有意而为之，或者已尽了审慎的申报义务，没有主观上的过错，但因涉案商品归类比较复杂，技术性较强，认知上没有达到海关水平，则本商品归类事项属于技术性归类差错，不构成违法行为，根据无过错不处罚的原则，可以不予行政处罚。

两年内未被发现：当事人虽然实施了违规行为，但海关没有及时发现，法律为了维护社会秩序稳定，给海关2年的时间，如果海关2年内仍然没有发现当事人违法行为的，即便在2年后发现了，也不能再予以行政处罚。但是，这里要注意两种特殊情况：一种是连续行为，就是相同或者类似的违法行为时间上呈点状地重复出现，则以最后一次违法行为出现的时间点作为2年时效的起算点，例如：出口货物商品编号申报错误，同样的货物一年内每个月申报1次出口，1年内共申报了12次都是同样的错误，则应当从最后1次违规发生时间起算；一种是继续状态，违规行为呈线性的状态一直不间断地存在，例如特定减免税设备擅自抵押的违规行为，抵押行为一直处于违规状态，则应当从违法行为结束的时间点起算，2年内未被发现的，不予行政处罚。

减轻处罚的情节

海关行政案件，不予行政处罚的毕竟是少数，对企业来说，可能更加关注的是减轻处罚问题。所谓减轻处罚，就是在法律规定处罚幅度的下限之下进行罚款，比如《处罚条例》第15条规定申报不实影响税款征收的，处漏缴税款30%以上2倍以下的罚款，如果减轻处罚，则在漏税款的30%以下处罚，如处罚漏缴税款10%的罚款。《裁量基准》第8条规定了若干种减轻处罚的情节，常见的减轻处罚情节如下：
主动披露可以减轻：主动供述海关尚未掌握的违法行为，可以减轻处罚。当事人做了违规的事情之后，自己审查发现，可以向海关主动披露，海关依法给予减轻处罚。但是，海关总署127号公告对主动披露行为，规定了涉税违规行为、出口退税违规行为和程序性违规行为主动披露的，大多可以不予处罚。在182号公告和127号公告的条文存在不一致的情况下，根据有利于当事人的原则，应当以海关总署2023年127号公告为准。

程序性违规可以减轻：违反海关监管规定，但没有影响国家有关进出境的禁止性或者限制性管理、税款征收、外汇管理、出口退税管理的，属于程序性违规行为，情节较轻，可以减轻处罚。例如违反《处罚条例》第18条的规定，如果具有程序性违规情节，则可以在涉案货物价值5%以下予以罚款。

漏缴税款较少可减轻：海关主要监管任务有两个，一个是进出口税款征收，一个是保障国家贸易安全。如果当事人违规行为导致漏缴税款，漏税数额较大或者巨大的，则属后果严重的违规，如果漏缴税款数额较小的，则属后果较轻的违规行为，可以减轻处罚。
《裁量基准》第8条规定，企业违规行为导致漏缴税款人民币25万以下，且漏缴税款占应缴税款的比例在10%以下，可以处漏税款30%以下的罚款。

多退税款较少：申报不实影响国家出口退税管理，造成企业可能多退税款，多退税款较少的，属于情节较轻，可以减轻处罚。《裁量基准》规定：可能多退税款占申报价格比例10%以下的，可以减轻处罚。

上述规定缺乏合理性和科学性，既然海关可以计核可能多退税款，那么也可以计核应退税款，为何不规定可能多退税款占应退税款的10%以下，而规定可能多退税款占申报价格的10%以下？由于税号申报不实出口退税案的正确税号与错误税号的税率差，大多在10%以下，《裁量基准》规定可能多退税款占申报价格10%以下，作为减轻情节，则绝大部分出口退税案件都可以减轻处罚。这对企业来说是一件利好的事情，但在法律上可能显失妥当。

从轻处罚的情节

就是在法定的处罚幅度范围内，靠近法定幅度低限一侧予以量罚，例如：申报不实影响税款征收的，根据《处罚条例》第15条规定处漏缴税款30%-2倍的罚款，如果当事人符合从轻处罚情节，则靠近漏税款30%一侧予以罚款，根据《裁量基准》规定第14条（2）项的规定，从轻处罚的量罚标准是处 30%-60%罚款。对企业来说，从轻处罚是最有机会可以争取到的从宽情节，从海关九游会国际官网公开的行政处罚案例来看，从轻处罚的案例占大部分。《裁量基准》第9条规定，符合下列几种常见的情节，可以从轻处罚：
配合海关调查可以从轻处罚：配合海关查处案件，应当具备以下3个条件：

（1）在海关稽查或者缉私办案过程中，根据办案机关的要求，当事人如实提供相关的财务凭单和贸易单证等材料，配合海关提取相关的往来邮件和微信聊天记录，公司工作人员对海关的问询如实回答和陈述。

（2）根据海关要求缴纳案件保证金，这里的保证金主要指罚款保证金，不包括补缴税款的保证金。

（3）当事人对海关认定的违法事实没有异议，书面表示愿意接受海关处罚。

同时符合以上条件的，均可以从轻处罚，以货值为罚基的处5%-10%罚款，以漏税额为罚基的处30%-60%，以物品价值为罚基的处3%-6%罚款。如果当事人既足额缴纳了从轻处罚的罚款保证金，也足额缴纳了补缴税款的保证金，则应接近法定下限的幅度予以从轻处罚，以税款为罚基的，可以处30%或者接近30%罚款，以货值为罚基的可以处5%或者接近5%的罚款，以物品价值为罚基的可以处3%或者接近3%的罚款。

主动消除或者减轻危害后果：在海关发现违法行为之后，当事人能够主动消除或者减轻危害后果的，可以从轻处罚。例如：擅自抵押海关监管货物的违规行为，海关发现后，当事人解除与金融机构的抵押合同，恢复海关监管的；当事人将海关监管的减免税设备擅自融资租赁、移作他用的，海关发现后中，解除融资租赁合同或者中止移他作用，恢复海关监管的，可以从轻处罚，处货物价值5%-10%罚款。

漏缴税额较少可以从轻处罚：企业违反海关监管规定，导致漏缴国家税款的，漏缴税款占应缴税款比例在10%-20%，而且数额在25万-50万元之间的，不管是适用《处罚条例》第15条，还是适用《处罚条例》18条的规定，均应当从轻处罚；

然而，漏税占应税比例在10%-20%，但漏税额在25万以下的，是否为从轻处罚情节？漏税占应税比例在10%以下，但漏税额在25万-50万之间的，是否为从轻处罚情节？《裁量基准》对此没有明确规定。

这两种情况《裁量基准》没有明确规定，根据举重以明轻的法律原则，均可以从轻处罚。

首次进出境旅客可以从轻处罚：旅客首次进出境，携带物品入境未向海关申报或者不如实申报少缴税款的，可以从轻处罚，处物品价值3%-6%的罚款，物品价值在5万元以下的，可以不处罚；旅客首次携带外国货币出境，未向海关申报，可以从轻处罚，处超过限额部分的3%-6%罚款；首次携带外国货币入境，由于不涉及许可证管理，也不涉及税款征收，少量（折合人民币50万元以下）可以不处罚，大量（折合人民币50万元以上）的可以减轻处罚。

旅客首次进出境，是指24个月之内第一次进出境，2年前有过进出境记录的，不影响首次进出境的认定。

一般的处罚情节

《裁量基准》第6条规定，没有不予处罚、减轻、从轻和从重处罚特殊情节的，就是一般处罚情节，也叫常规处罚情节，是海关行政案件中比较常见的一种情况。所以，一个海关行政案件，作出处理决定之前，海关首先判断是否具有特殊情节，有特殊情节的按特殊情节处理，没有特殊情节的，就按一般处罚情节相应的量罚标准予以处理。以货物价值作为罚基的常规量罚标准为10%-15%，以漏缴税款为罚基的常规量罚标准为60%-100%，以物品价值为罚基的常规量罚标准为6%-10%。

182号公告实施后，以货物价值为罚基的一般情节行政处罚案件，最低罚10%，最高罚15%，原先违规案件的一般量罚为案值10%左右，现在量罚幅度为10%-15%，可能会比原来重一些。

从重处罚的情节

从重处罚，是海关对严重违规行为作出的否定性评价，对当事人在法定处罚幅度范围内靠近上限一侧予以处罚。以货物价值为罚基的，处高于货物价值15%的罚款，但不能超过货物价值的30%，以漏缴税款为罚基的，处高于漏缴税款100%的罚款，但不能超过漏缴税款的2倍。《裁量基准》对从重处罚情节的条件界定比较慎重，仅对阻碍海关执法、隐匿、销毁证据等情况，予以从重处罚；对反复多次违法的，明确规定2年内第2次走私的、1年内第2次实施相同违规行为的，可以从重处罚。

从重处罚情节的认定，有三个问题需要予以关注：
（1） 同一当事人走私行为被处罚之后，1年之内又实施违规行为的，能否予以从重处罚？
（2） 同一当事人违规行为被处罚之后，1年之内又实施走私行为的，能否予以从重处罚？
（3） 1年内实施两次相同违规行为从重处罚，是指相同的法律条款？还是相同的行为方式？

当事人违反海关监管规定行为，一般都是没有主观故意的过失行为，多次发生违规行为，一般都不是当事人有意而为之，也不是明知故犯，海关对当事人仅因多次“过失违规行为”，就作出从重处罚的否定性评价，不符合法理。所以，无论是走私行为被处罚之后，再实施违规行为，还是违规行为被处罚之后，再实施走私行为，对第2次违法行为均不能从重处罚。

但是，违规行为被处罚之后，一定时间内再实施同样的违规行为，比如：影响出口退税管理的归类申报不实行为，被海关处罚后，一年之内出口同种商品又因归类申报不实被海关立案查处，海关可以推定明知故犯，根据《裁定基准》第10条（3）项的规定，予以从重处罚。如果一种商品归类申报不实被海关处罚后，同一当事人1年内又有另一种不同的商品归类申报不实，或者1年内又因运保费等价格申报不实被立案查处，虽然都是违反《处罚条例》第15条（4）项的规定，但因上述前后两种违规行为不属于同一违规行为，不能从重处罚。

量罚标准

裁量阶次，将法定的大处罚幅度分成几个小处罚幅度。《裁量基准》第三章规定了减轻、从轻、一般和从重情节的具体量罚标准。以货物价值为罚基的，在5%以下减轻处罚，在5%-10%之间从轻处罚，一般情节的处10%-15%罚款，在15%-30%之间从重处罚；漏缴税款为罚基的，在30%以下减轻处罚，在30%-60%之间从轻处罚，一般情节的处60%-100%罚款，在100%-200%之间从重处罚；物品价值为罚基的，在3%以下减轻处罚，在3%-6%之间从轻处罚，一般情节的处6%-10%罚款，在10%-20%之间从重处罚。实践中海关可以根据每个具体案件的违法事实、行为性质和危害程度，在各自情节的小幅度范围内自由裁量，处以具体的罚款比例。
走私行为的量罚标准

走私行为的行政处罚案件，是指走私零星少量的禁限物品或者个人走私偷逃税10万元以下，单位走私偷逃税款20万以下，未追究刑事法律责任的行政处罚案件。大部分走私行政案件，发生于旅客进出境时的通关渠道，具体量罚应当注意以下3个问题：

1、 没收走私货物、物品的同时，能否并处罚款？《裁量基准》第11条规定，走私案件海关应当没收走私货物、物品，可以并处罚款，也可以不并处罚款。同时又规定，具有从重处罚情形的走私行为，应当依法并处罚款。上述规定的意思，可以理解为如果走私案件海关没收了走私货物或者物品，就不再并处罚款，除非具有从重处罚的情节。

2、无法或者不便没收，是指哪些情形？无法或者不便没收，应当追缴等值价款。无法没收，可以理解为，涉案走私货物已经通关流入市场，没有办法扣押，也可以理解为，伪瞒报价格的货物，仅没收伪瞒报部分所对应的部分货物，如进口一块翡翠原石低报价格50%，构成走私依法仅没收一半的原石，但原石是一块整体，这属于不便没收的，应当追缴等值价款，即为原石一半的价值。

3、 偷逃税款走私，能否仅没收违法所得并处罚款，不没收走私货物？涉税走私的处罚，无论没收走私货物还是追缴等值价款，本质上都是经济罚，用没收违法所得和罚款予以代替，执法效果是一样的，《海关法》（修订草案征求意见稿）第90条第1款第（1）项，对涉税走私行为的行政处罚方式已经作出了修订，用没收违法所得和罚款，代替原先的没收走私货物或者追缴等值价款。

报关企业的量罚标准

《裁量基准》第15条规定，对报关企业的处罚幅度，最高应当在违法货物价值10%以下处以罚款，并按照《处罚条例》第15条规定的裁量基准处理。而《处罚条例》第15条对收发货人裁量基准，除影响海关统计、影响海关监管秩序外，处罚幅度是货值的5%-30%，漏税额的30%-200%，或者申报价格的10%-50%，而报关企业的处罚幅度是货物价值10%以下，实际上报关企业的量罚标准是无法参照《处罚条例》第15条相应的量罚标准处理的。

所以，海关对报关企业的量罚标准，另行予以细化，具有减轻处罚情节的，处货物价值1%以下，具有从轻处罚情节的，处1%-3%，一般情节的，处3%-6%，具有从重情节的，处6%以上，最高不超过10%。

出口退税案件的量罚标准

《处罚条例》第15条（5）项的规定，申报不实影响国家出口退税管理的案件，依法处申报价格10%-50%的罚款。本《裁量基准》第16条规定，影响出口退税案件应当综合考虑申报不实部分货物的价格、出口退税率等因素，按照《裁量基准》第3条规定的原则作出处理决定，但只有原则性的规定，没有具体的量罚标准。

海关对出口退税案件的量罚标准，再进一步细化并予公告，并在《处罚条例》修改时，对相应条款予以关注。